Источник: BGH: Keine Anwendung von § 179a AktG auf GmbH
Данный вопрос нередко поднимался (с неприязнью) в преддверие сделки: нам нужно принимать решение по § 179a закона «Об акционерных обществах» (по аналогии)? Ответ чаще всего был запрограммирован заранее: нужно это сделать, чтобы подстраховаться.
Решение Верховного суда Германии от 08.01.2019 (II ZR 364/18), на первый взгляд, положило конец данной практике. К сожалению, все не так просто.
В соответствии с § 179a закона «Об акционерных обществах» общество, желающее совершить сделку, в рамках которой оно отчуждает все свое имущество, должно получить нотариально засвидетельствованное разрешение общего собрания. Иначе такой договор будет ничтожным.
Согласно почти общепринятому мнению данная норма применяется к сделкам отчуждения, которые совершают общества с ограниченной ответственностью (GmbH). Чаще всего данную меру предпринимают при продаже земельных участков либо предприятий через сделки выкупа активов (asset deal) или долей участия (share deal).
В вышеуказанном решении Верховный суд Германии недвусмысленно указал, что § 179a закона «Об акционерных обществах» не следует применять к ООО (GmbH) по аналогии. По воле законодателя данная норма обеспечивает особую защиту акционеров, которые могут получить сведения об отчуждения всего имущества «их» общества слишком поздно. Участникам ООО такой защиты не требуется.
Взвешивание позиций гражданского оборота, который полагаются на юридическую силу договора, и интересов участников ООО в части права на принятие решения по поводу такой сделки, заканчивается перевесом в пользу гражданского оборота. В противном случае законодатель ввел бы недвусмысленную норму и для ООО.
Означает ли это, что впредь сделки по отчуждению всего имущества общества будут осуществляться без решения об одобрении? К сожалению, нет.
Верховный суд Германии разъяснил, что такие сделки выходят за пределы полномочий менеджмента. Поэтому, пусть даже это не прописано в законе прямым текстом, они совершаются с одобрения общего собрания общества. При этом нотариального заверения сделки не требуется.
Заключенный без такого разрешения договор будет иметь силу для третьих лиц, так как менеджмент в отношениях с внешними контрагентами имеет неограниченные полномочия. Разумеется, контрагент не может ссылаться на договор, если при его заключении ему было известно, что ООО отчуждает (почти) все имущество без одобрения. На практике нередко так и случается, что покупателю это известно.