Источник: M&A-Transaktionen im Mittelstand: Der Einfluss von COVID-19 auf die Transaktionspraxis
Дополнительно к этому стороны предусматривают условия для закрытия неопределенности, связанной с внутренними процессами поглощаемой организации в период до закрытия сделки. В частности, рассматривается возможность внесения в договор купли-продажи условия об уплате отсроченного дополнительного вознаграждения в зависимости от достижения определенных показателей (Earn Out).
Чаще всего такое условие оформляется как отсроченный условный платеж, обязательство по уплате которого возникает после достижения финансовых результатов, предусмотренных договором купли-продажи. Цель такого положения в том, чтобы создать для сторон сделки стимул воздерживаться от причиняющих ущерб действий и придерживаться оговоренного механизма слияния и поглощения.
При оформлении структур дополнительного вознаграждения в зависимости от достижения определенных показателей обычно нацеливаются не только на вышеуказанное сглаживание разницы между суммами, но еще на устранение информационных несоответствий и добавление новых структурных элементов финансирования.
Согласование условий о дополнительном вознаграждении в зависимости от достижения определенных показателей обеспечивает реализацию одного из самых надежных, неустранимых и не зависимых от уплаты покупной цены методов распределения рисков.
Полный перенос на покупателя экономических возможностей и рисков, который обычно происходит к моменту закрытия сделки, по меньшей мере частично переносится на более позднее время, что позволяет вовлекать продавца в экономический успех или провал поглощаемой организации в период после закрытия сделки.
Несмотря на то, что условие о дополнительном вознаграждении в зависимости от достижения определенных показателей оформляется для выгоды продавца, в контексте экономического кризиса оно может сработать и в пользу покупателя, с которого будет частично снято бремя будущего экономического спада.
В целом, договорные положения о дополнительном вознаграждении в зависимости от достижения определенных показателей (Earn-out Regelungen) можно классифицировать следующим образом:
1. По определяющим факторам:
- момент времени;
- один период или несколько периодов;
- различные факторы.
2. По сроку действия:
- фиксированные;
- вариативные.
3. По ограничению свободы действий в отношении:
- информационных прав и обязанностей;
- прав на сотрудничество;
- положений о согласовании;
- минимальной и заданной стоимости;
- отказа от совершения действий;
- права на вмешательство.
4. По индикатору выполнения условий:
- оборот;
- EBITDA;
- EBIT;
- контрольные точки;
- стоимость собственного капитала;
- иные.
5. По условиям договора, ориентированным на исполнение:
- защитные оговорки;
- контроль исполнения сделки;
- мировое соглашение (арбитраж).
6. По пусковому механизму:
- фиксированные;
- вариативные;
- постоянные;
- в зависимости от времени;
7. По размеру суммы:
- фиксированные;
- вариативные;
- верхняя граница.
8. По способу платежа:
- наличными;
- траншами;
- перевод долга.